¿Qué son las excepciones relativas a las « especies protegidas » para los proyectos logísticos?

El murciélago enano, la rana ágil o la alisma nadadora… Estas especies denominadas « protegidas », que pueblan los medios naturales que nos rodean, gozan de una protección particular y muy regulada que se aplica cuando « un interés científico particular o las necesidades de preservación del patrimonio biológico justifican la conservación de especies animales no domésticas o vegetales no cultivadas », según establece desde el 24 de abril de 2017 el artículo R. 411-1 del Código de Medio Ambiente. « En concreto, esto significa que está prohibido dañar a los ejemplares, ya sea mediante mutilación, destrucción, captura, retirada o perturbación intencionada, pero también destruir, alterar o degradar sus hábitats naturales », explica Laura Ceccarelli – Le Guen, abogada asociada responsable de urbanismo en DS Avocats y miembro de Afilog.

La presencia de estas especies protegidas en todo el territorio (en praderas, campos agrícolas, jardines públicos y terrenos baldíos…) hace que los estudios de impacto ambiental sean frecuentes y complejos, a fin de encontrar las soluciones de ordenación con el menor impacto posible. « Intervenimos en operaciones de urbanización y grandes proyectos de infraestructura, tanto para el sector público como para el privado. No hablamos únicamente de almacenes o fábricas, sino también de tranvías, infraestructuras para los Juegos Olímpicos de París, por ejemplo… », detalla Vianney Cuny, abogado de DS Avocats. « Auditamos el estudio de impacto y acompañamos las conversaciones con el servicio instructor, prosigue Laura Ceccarelli – Le Guen, sobre la viabilidad del proyecto, las formas de evitar la excepción o de integrarla cuando resulte inevitable. »

Mediante una sentencia de marzo de 2021, el Tribunal de Justicia de la Unión Europea consideró que la necesidad de una excepción relativa a las « especies protegidas » no podía depender del efecto del proyecto sobre el estado de conservación de la especie. Dicho de otro modo, cualquier daño a un único ejemplar de una especie protegida podría hacer necesaria una excepción. Pero ¿cuál es la jurisprudencia en Francia ? « La posición del Consejo de Estado se estableció en el marco de un dictamen contencioso en diciembre de 2022, explica Laura Ceccarelli – Le Guen. En primer lugar, cuando haya ejemplares de especies protegidas en una zona, el promotor debe plantearse la necesidad de dicha excepción. En segundo lugar, la obtención de esa excepción solo es imperativa si el proyecto puede entrañar un “riesgo suficientemente caracterizado” para los individuos de especies protegidas ». Por tanto, en caso de presencia de una o varias « especies protegidas », el recurso a una excepción es inevitable.

Corresponde entonces al promotor cumplir todos los criterios de obtención. « Las excepciones son cada vez más difíciles de obtener, señala Vianney Cuny, en un contexto de presión por parte de las asociaciones de defensa del medio ambiente que forman parte de algunos organismos, como el Consejo Nacional de Protección de la Naturaleza (CNPN). Hay que entender bien que una excepción no es una autorización: no existe autorización para afectar al hábitat. Existe una autorización para excepcionar la legislación en determinados casos muy precisos. »

En efecto, para que un proyecto obtenga una excepción, debe cumplir tres condiciones jurídicas acumulativas. En primer lugar, el proyecto debe responder a una « razón imperiosa de interés público mayor ». Para Laura Ceccarelli – Le Guen, « no existe realmente una definición precisa de este concepto; es la jurisprudencia la que prevalece ». Uno de los casos emblemáticos es la rehabilitación de antiguos terrenos industriales baldíos como polo logístico (de carácter privado) para dar servicio al puerto de Le Havre. En segundo lugar, el promotor debe demostrar que no existe ninguna otra solución menos impactante para las especies protegidas, estudiando otras ubicaciones u otras soluciones técnicas. « En este punto, logramos evitar la solicitud de excepción concentrando los proyectos en una parte del terreno o recomendando otros diseños », precisa Laura Ceccarelli – Le Guen. Última condición: la excepción no debe perjudicar el mantenimiento, en un estado de conservación favorable, de las poblaciones de las especies en su área de distribución natural. « Respecto a esta tercera condición, el juez presta especial atención a las denominadas medidas “ERC” para evitar, reducir y compensar el impacto del proyecto, precisa Vianney Cuny. La vigilancia del juez es tan importante antes de la concesión de la excepción como, con mayor razón, para garantizar que las medidas se hayan respetado correctamente. »

En estas condiciones, un buen número de proyectos de almacenes logísticos no han podido llevarse a cabo debido a su impacto ambiental. « Los proyectos logísticos son muy delicados, subraya Vianney Cuny. En primer lugar, se trata de proyectos de gran superficie, lo que aumenta su impacto sobre la fauna y la flora. Aunque cada vez más proyectos utilizan terrenos baldíos, estos no siempre se destinan a la logística. A veces, estos proyectos se sitúan en espacios no urbanizados o no impermeabilizados, ya que su ubicación depende de la proximidad de zonas de actividad económica o nodos de transporte. » Laura Ceccarelli - le Guen añade que « la ley de Cero Artificialización Neta (ZAN) conduce a priorizar la reutilización de terrenos baldíos, pero tampoco hay que pensar que no existen especies protegidas, ya que la repoblación de los espacios naturales puede ser rápida. A menudo nos enfrentamos a situaciones en las que un propietario compra un terreno desnudo o baldío, sin especial interés para la biodiversidad, y unos años más tarde se encuentra con un proyecto… ¡y especies protegidas en su terreno! » Cabe señalar que la normativa no establece ninguna diferencia entre las especies presentes desde hace tiempo en un emplazamiento y las especies instaladas recientemente como consecuencia de la acción humana, por ejemplo, operaciones de descontaminación.

Incluso cuando se obtiene la excepción, son posibles los recursos. « El número de litigios se ha disparado en los últimos años, lo que dificulta cada vez más la ejecución de los proyectos. Pero esto impulsa a los actores del sector inmobiliario logístico a redoblar su vigilancia e innovación para mejorar las medidas ERC. » Estas medidas se aplican tanto a la fase de obras como a la de explotación, lo que implica anticipar todos los riesgos eventuales y prever planes y soluciones específicos para avanzar hacia un objetivo de ausencia de pérdida neta, o incluso de ganancia, de biodiversidad. En materia de compensación, las medidas pueden incluir, por ejemplo, la renaturalización de una parte del emplazamiento, el tratamiento de especies exóticas invasoras, la restauración de corredores ecológicos o el reprofilado de las riberas en el caso de un emplazamiento con curso de agua*. La evaluación de los proyectos es ahora tanto más estricta cuanto más amenazadas estén las especies afectadas en el territorio. Pero la anticipación, los estudios y las medidas innovadoras de protección permiten conciliar la preservación de la fauna y la flora con el desarrollo de ambiciosos proyectos logísticos al servicio de la economía y la industria.

* Guía de ayuda para la definición de las medidas ERC – Comisariado General para el Desarrollo Sostenible